枪杠子不如刀把子: 美国何以遥控全球80%跨国企业?

健君 2019-01-11 浏览:
当中兴通讯被美国禁运的消息一出,大家都在说两国博弈,企业躺着中枪。但行内人们更愿意坚持,中兴通讯美国禁运事件是个合规事件,因为其可能违反了美国的出口管制法。许多人并不服气这一说法,认为中国企业的合规依据为什么要看美国法。这一事件也让中国企业开始认真思考,中国企业如果真的想走出去而又不想当烈士,应该如何主动学习规则、适应规则、参与全球竞争。

那么,为何西门子作为德国企业被认定违反美国法律,而且乖乖认罚呢?

在西门子被罚案中,涉案的8名前西门子高级主管无一人为美国人,所支付的商业贿赂款项也没有一分支付给美国个人或机构,但因为西门子是一家在美国上市的公司,其股票在美国证券市场上市交易,这就是美国对西门子予以制裁的连接点,而这样的案例不在少数。

美国FCPA出台源于1977年美国证监会的一次调查,调查结果发现逾400家美国上市公司承认在海外从事“不当支付”。于是,FCPA在公众一致痛恨贪腐丑闻的背景下很快得到两院通过,并在当年12月7日被卡特总统签署生效。但FCPA真正得到重视和应用是近10年的事,一系列跨国公司被调查:如意大利埃尼石油、日本立邦、德国西门子、巴黎银行等等,被罚的金额也屡创新高,FCPA成了美国政府的现金牛奶。

根据这部FCPA,其管辖适用的范畴,包括在美国任何证交所或柜台交易机构上市的公司,任何美国国民、公民、居民,任何受美国联邦或州法律管辖的实体,以及任何主要营业地点在美国的公司。而这样,大量的外国企业就被纳入监管。有人指责美国FCPA“管外国人比管美国人来劲”,有越界执法之嫌。这样的观点不无道理,因为据统计,历年“倒霉”的是大多是外国公司,而总部在美国的企业很少。而FCPA对受贿方的界定也被人诟病许多,如外国政府控股占多数的国企,其雇员将被视为“外国政府官员”,这样宽泛的定义都大大延伸了美国管辖的疆域。

以公平之名——萨班斯法案(SOX)

萨班斯法案全称《2002年萨班斯—奥克斯利法案》,SOX的出台是因为一系列的上市公司财务造假事件,例如安然破产事件。简要来讲,萨班斯法案要求上市公司必须设立独立会计监管委员会,明确公司的财务报告责任和公司财务披露义务,并大幅加重了对公司管理层违法行为的处罚措施。例如,令人生畏的404条款规定:所有在美上市企业都要建立内部控制体系。按照该法案的要求,公司首席执行官和首席财务官必须对财务报告的真实性宣誓,一旦公司提供了不实财务报告,这两名高管就要负相应的刑事责任,最高可能被处以10年或20年监禁的重刑,这样的刑罚堪比抢劫杀人。

案例:萨班斯合规的代价

为了符合萨班斯法案的要求,一家上市公司要投入大量的人力物力在公司的内部控制建设上。有报道称,国际CFO组织对321家企业的调查结果让业界非常震惊:每家遵守SOX的美国大型企业第一年实施404条款总成本平均超过460万美元(注意还仅仅是404条款),美国通用电气公司更是花费了高达3000万美元的巨款,来完善内部控制系统以符合404条款的要求。各大上市公司对该法案的敬畏程度可见一斑。而据一项中国的会计机构统计,中国在美国上市的中国企业每年也要为SOX的合规支付数亿美元的中介费用。

21世纪是合规遵循的时代,如果说美国上一世纪跟别国竞争,靠的是经济实力,那么,这个世纪则已经完全改变了打法,将更多的精力放在了规则的制定、规范的执行和最后的裁判上。从运动员逐渐进化到规则制定者和纷争裁判者,美国总是先人一步。本文提到的EAA、SOX、FCPA仅仅是管中窥豹,为大家打开一扇了解美国“长臂管辖”的窗口,其实,美国还有更多的法律制度创新等待着我们去学习和研究。

【察网(www.cwzg.cn)摘录自《法人》2016年第7期,原题为《“以父之名:美国如何通过法律掌控世界”》

来源 : 法人
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